《中華人民共和國特設(shè)安全法》第二十二條規(guī)定：“電梯的安裝、改造、修理，必須由電梯制造單位或者其委托的依照本法取得相應(yīng)許可的單位進行”。這是一條以特種設(shè)備的名義凌駕于其它法律之上，無視消費者和其他從業(yè)者的合法權(quán)益，限制公平競爭，實施制造企業(yè)壟斷經(jīng)營的規(guī)定，嚴重阻礙了行業(yè)的健康發(fā)展，是與當(dāng)前改善營商環(huán)境、鼓勵支持民營經(jīng)濟發(fā)展的政策相悖的。

一、“委托”的壟斷性分析

“電梯的安裝、改造、修理，必須由電梯制造單位或者其委托的依照本法取得相應(yīng)許可的單位進行”，是通過排他、限制經(jīng)營來實現(xiàn)壟斷的。

（一）委托的排他性

把電梯改造、安裝、修理權(quán)限定在制造單位，具有法律上的排他性，對此，我們可以通過下面的列表來說明：

從上表我們可以看到，這種排他性有兩個方面：一是通過剝奪、限定消費者的選擇權(quán)和公平交易權(quán)排斥消費者；二是通過剝奪、限定其他從業(yè)者的合法經(jīng)營和公平競爭權(quán)排斥經(jīng)營者。

（二）委托的限制經(jīng)營

2014年5月12日《質(zhì)檢總局關(guān)于印發(fā)〈電梯施工類別劃分表〉（修訂版）的通知》（國質(zhì)檢特〔2014〕260號）對電梯施工類別作出了如下劃分：

《中華人民共和國特設(shè)安全法》第二十三條規(guī)定：“特種設(shè)備安裝、改造、修理的施工單位應(yīng)當(dāng)在施工前將擬進行的特種設(shè)備安裝、改造、修理情況書面告知直轄市或者設(shè)區(qū)的市級人民政府負責(zé)特種設(shè)備安全監(jiān)督管理的部門”。

第二十五條規(guī)定：“鍋爐、壓力容器、壓力管道元件等特種設(shè)備的制造過程和鍋爐、壓力容器、壓力管道、電梯、起重機械、客運索道、大型游樂設(shè)施的安裝、改造、重大修理過程，應(yīng)當(dāng)經(jīng)特種設(shè)備檢驗機構(gòu)按照安全技術(shù)規(guī)范的要求進行監(jiān)督檢驗；未經(jīng)監(jiān)督檢驗或者監(jiān)督檢驗不合格的，不得出廠或者交付使用”。

對這些規(guī)定我們可以作如下理解：

1、凡是安裝、改造、修理情況均應(yīng)書面告知直轄市或者設(shè)區(qū)的市級人民政府負責(zé)特種設(shè)備安全監(jiān)督管理的部門；

2、電梯的安裝、改造、重大修理過程，應(yīng)當(dāng)經(jīng)特種設(shè)備檢驗機構(gòu)按照安全技術(shù)規(guī)范的要求進行監(jiān)督檢驗；未經(jīng)監(jiān)督檢驗或者監(jiān)督檢驗不合格的，不得出廠或者交付使用。

從《電梯施工類別劃分表》上看，修理包括重大修理和一般修理，按法律規(guī)定均需要告知，而且需要制造單位委托。有所區(qū)別的在于“電梯的安裝、改造、重大修理過程，應(yīng)當(dāng)經(jīng)特種設(shè)備檢驗機構(gòu)按照安全技術(shù)規(guī)范的要求進行監(jiān)督檢驗”。

委托規(guī)定加電梯施工類別的劃分，很明顯、很巧妙地將非制造類的電梯施工企業(yè)牢牢地圈在了安裝、改造、修理的施工項目之外。

二、不合理性及危害后果

對“委托”的不公平性網(wǎng)上有很多分析，且本文中的有關(guān)列表相信大家一看就懂，無需贅言。在此，我們主要對以下幾個方面進行探討：

1、不切實際的規(guī)定。將電梯施工類別如此細致地劃分，且將絕大多數(shù)維修內(nèi)容劃入“委托”、監(jiān)督檢驗范圍，勢必產(chǎn)生如下問題：

一是監(jiān)督檢驗負擔(dān)過重。截止到2017年底，全國在用電梯達561萬臺，到今年底至少新增60萬臺電梯投入使用。這么大量的電梯檢驗已經(jīng)讓全國的檢驗機構(gòu)不堪重負了，再加上那么大范圍的改造、修理監(jiān)督檢驗，出現(xiàn)15分鐘完成1臺電梯的檢驗也就不奇怪了；

二是模糊了安全監(jiān)管與市場調(diào)節(jié)的界限，“種了別人的地，荒了自己的田”。電梯更換技術(shù)參數(shù)不變、不影響安全性能的部件，本應(yīng)由使用管理者根據(jù)專業(yè)維修人員的意見自己決定，由商業(yè)合同及維修者自檢測來約定和確定，而施工類別的劃分偏偏使其歸于限定由制造單位委托并進行監(jiān)督檢驗，人為地擴大了監(jiān)管職能，實際上卻因監(jiān)管力所不能及而弱化了監(jiān)管的作用，形成了監(jiān)管不到位，問題越積越難的局面；

三是難以得到有效執(zhí)行。目前國內(nèi)由非制造單位維保的電梯達80%以上，改造、修理由制造單位委托，有多少制造單位會給委托是大家心知肚明的事，實際上大多施工項目是處于無委托和未接受監(jiān)督檢驗的狀態(tài)的，說“違法”是普遍現(xiàn)象也絕不為過。從這點上講，這樣的規(guī)定是一廂情愿的。

說起來，特設(shè)法中的有些規(guī)定還真是比較離譜的！比如：

第四十六條規(guī)定：“電梯投入使用后，電梯制造單位應(yīng)當(dāng)對其制造的電梯的安全運行情況進行跟蹤調(diào)查和了解，對電梯的維護保養(yǎng)單位或者使用單位在維護保養(yǎng)和安全運行方面存在的問題，提出改進建議，并提供必要的技術(shù)幫助；發(fā)現(xiàn)電梯存在嚴重事故隱患時，應(yīng)當(dāng)及時告知電梯使用單位，并向負責(zé)特種設(shè)備安全監(jiān)督管理的部門報告。電梯制造單位對調(diào)查和了解的情況，應(yīng)當(dāng)作出記錄”。

第八十條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，電梯制造單位有下列情形之一的，責(zé)令限期改正；逾期未改正的，處一萬元以上十萬元以下罰款：

（二）對電梯的安全運行情況進行跟蹤調(diào)查和了解時，發(fā)現(xiàn)存在嚴重事故隱患，未及時告知電梯使用單位并向負責(zé)特種設(shè)備安全監(jiān)督管理的部門報告的。”

    規(guī)定的本意和目的是試圖“電梯制造單位應(yīng)當(dāng)對其制造的電梯的安全運行情況進行跟蹤調(diào)查和了解，對電梯的維護保養(yǎng)單位或者使用單位在維護保養(yǎng)和安全運行方面存在的問題，提出改進建議，并提供必要的技術(shù)幫助”，從而消除嚴重事故隱患。而事實上，制造單位出于自身利益的考慮，是不可能“對電梯的維護保養(yǎng)單位或者使用單位在維護保養(yǎng)和安全運行方面存在的問題，提出改進建議，并提供必要的技術(shù)幫助”的。也很少會根據(jù)上述規(guī)定對電梯的安全運行情況進行跟蹤調(diào)查和了解的，因為發(fā)現(xiàn)存在嚴重事故隱患，未及時告知電梯使用單位并向負責(zé)特種設(shè)備安全監(jiān)督管理的部門報告要面臨處罰的。與其如此，干脆就不做，還可以避免處罰。再者說，對很多大的制造單位，幾十年投入市場的電梯設(shè)備都有數(shù)十萬臺，得有多少人力和技術(shù)力量調(diào)查和了解，是根本做不到的事。那么，制定的法律不執(zhí)行，有關(guān)監(jiān)管部門是否應(yīng)該承擔(dān)、政府是否應(yīng)該追究他們執(zhí)法不力的責(zé)任？不能有效執(zhí)行的法律規(guī)定，形同虛設(shè)，有什么意義？這難道不值得我們那些立法工作者反思嗎？

2、成為違法和擾亂市場的工具。當(dāng)法律規(guī)定不切實際、成為枷鎖的時候，往往就成為一些不敬畏法律的人的工具。從執(zhí)法者來說，他們會把這些法律規(guī)定當(dāng)成變本加厲勒卡、索賄、受賄的工具，亂作為；從從業(yè)者來說，為了謀利，他們同樣會鉆監(jiān)管漏洞的空子，造假、賄賂監(jiān)管者，把更多的心思用在投機經(jīng)營上。當(dāng)這種違法現(xiàn)象已成為普遍現(xiàn)象時，就不能不讓人警惕和憂慮了！

   三、積極創(chuàng)造公平競爭的環(huán)境

全國12000家非制造企業(yè)，都是中小型民營企業(yè)，是國家鼓勵、支持、保護的對象，也是受委托規(guī)定限制經(jīng)營、排斥競爭的受害者。即使有些違法行為，為了生存，也是迫于無奈，因為他們無法打破這種不公平的限制，因此他們也迫切希望在一個公平競爭的市場環(huán)境下，把主要精力用在誠信從業(yè)、依法經(jīng)營上，而不是投機應(yīng)對不合理的法規(guī)的困擾。

從習(xí)主席在民營經(jīng)濟座談會上講話，到公檢法機關(guān)出臺保護民營經(jīng)濟、依法制止濫用市場支配地位行為的政策，再到市場監(jiān)督管理總局出臺一系列證照分離、“減證照、壓許可”、實施公平競爭審查、優(yōu)化政務(wù)服務(wù)、減輕企業(yè)負擔(dān)、為民營企業(yè)創(chuàng)造健康和諧的發(fā)展環(huán)境等政策，無疑都是為民營企業(yè)創(chuàng)造公平競爭的營商環(huán)境。

我們也高興地看到，新組建的市場監(jiān)督局在特種設(shè)備監(jiān)管改革上，已經(jīng)在積極采取措施解決行業(yè)存在的不公平競爭環(huán)境問題，廣大電梯人也真的看到了前景和希望。

在此我們建議，解決法規(guī)存在的限制、壟斷經(jīng)營問題：

一是合理調(diào)整施工類別。比如，把不改變電梯速度、額定載重量、轎廂自重、驅(qū)動方式、控制方式、調(diào)速方式、懸掛方式、不增加轎門的類型、不增轎門等更換電梯部件的施工項目一律劃分至修理范圍內(nèi)；減少告知、監(jiān)督檢驗項目，把一般修理項目列入到日常維護保養(yǎng)內(nèi)容中，不告知，不用委托。這樣，可大大減少不合理規(guī)定的限制，激發(fā)市場活力。

二是鼓勵并大力支持行業(yè)技術(shù)創(chuàng)新和進步。對行業(yè)內(nèi)開發(fā)的新技術(shù)、研制的新產(chǎn)品要積極創(chuàng)造條件推廣應(yīng)用。要研究解決現(xiàn)有技術(shù)規(guī)范限制新技術(shù)開發(fā)應(yīng)用的問題，切合實際評價新技術(shù)產(chǎn)品對電梯安全性能的影響，打破行業(yè)企業(yè)、專家的技術(shù)壟斷。象對待加裝IC卡、應(yīng)急平層裝置、能源回饋等是否改變電梯控制方式、影響電梯安全性能的問題，一定要加強技術(shù)研討，具體問題具體分析，不循規(guī)蹈矩，不唯所謂的技術(shù)權(quán)威是從。有些對電梯原有性能無影響，甚至獨立于電梯驅(qū)動、控制系統(tǒng)的新技術(shù)產(chǎn)品的應(yīng)用，在能夠滿足安全技術(shù)條件要求的情況下，規(guī)范也應(yīng)該適時調(diào)整和修改。

三是積極推動特種設(shè)備法和相關(guān)規(guī)則、規(guī)范的修改，從根本上解決影響公平競爭的委托、壟斷等營商環(huán)境問題，消除不合理、不切實際的規(guī)定，比如，是否把維護保養(yǎng)規(guī)則確定為由使用管理單位與維護保養(yǎng)單位共同聲明執(zhí)行的標準，由雙方合同約定并考核，不再作為具有法定效力由法規(guī)監(jiān)管的規(guī)范，實現(xiàn)能夠市場調(diào)節(jié)的歸市場，發(fā)揮市場在配置資源方面的決定作用。

“上下同欲者勝”，筆者在此呼吁：廣大電梯行業(yè)的同仁們要積極發(fā)聲，建言獻策，支持市場監(jiān)管部門積極作為，推進市場監(jiān)管體制改革，打破不合理的條條框框束縛，尤其是要解決濫用市場支配地位限制公平競爭等行為，激發(fā)市場活力，促進行業(yè)健康發(fā)展。