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關于改善電梯市場營商環(huán)境打破資本壟斷的研討

作為一名普通電梯行業(yè)的從業(yè)人員,對我國電梯行業(yè)的健康發(fā)展尤為關注,因為這不僅僅是行業(yè)自身權益的問題,更是涉及到民生安全的大事,F(xiàn)就我國實際的電梯安全、行業(yè)監(jiān)管、營商環(huán)境和存在問題等情況敘述如下:

1. 【全國電梯保有量】截止2020年底,我國在用電梯數(shù)量已突破800萬臺(有待官方公布具體實際數(shù)據(jù)),電梯已經成為廣大人民群眾日常工作和生活不可缺失的重要樓宇交通設施。

2. 【在用老標準電梯多】根據(jù)現(xiàn)行國家電梯標準和安全技術規(guī)范,只有在2016年7月1日(含)之后出廠的產品是按照《電梯制造與安裝安全規(guī)范》(GB7588-2003及第1號修改單)新標準供應電梯產品,其他接近500萬臺在用電梯設備均是按照原技術標準制造的產品,安全保護性能相對不完善。

3. 【質量安全提升難】針對目前大量在用的老舊電梯,全國各地的很多電梯公司主動貫徹2018 國務院辦公廳關于加強電梯質量安全工作的意見》(國辦發(fā)[2018]8號)指導精神并積極響應,對存在安全隱患的老舊電梯向使用單位提出了修理建議,以期望能夠有效提升在用電梯質量安全,可靠保障人民群眾的生命安全和財產安全。但是,在這項利國利民的工作實施過程中,卻受到了非常嚴重的制度性阻礙。

4. 【國家法律規(guī)定】根據(jù)《中華人民共和國特種設備安全法》(以下簡稱《特法》)第二十二條電梯的安裝、改造、修理,必須由電梯制造單位或者其委托的依照本法取得相應許可的單位進行”的規(guī)定,對電梯的修理施工進行了非常嚴格的市場準入限制。也就是說,沒有電梯制造單位的委托,其他電梯工程公司是“有行政許可”也無法對在用電梯進行修理的,準入不準營,如果擅自施工就是違法行為。

5. 【條款認知度不一】我們非常理解并支持國家對特種設備立法保證安全的初衷,但是由于各地市場監(jiān)督管理部門在執(zhí)行過程中對《特法》第二十二條的理解不一,以及刻板執(zhí)行,致使很多在用電梯無法進行修理施工,或者被行業(yè)壟斷,嚴重損害了廣大人民群眾的合法權益和切身利益。

6. 【錯把釋義當權威】部分市場監(jiān)管部門根據(jù)《中華人民共和國特種設備安全法釋義》(2013年10月1日中國法制出版社出版)對二十二條的解釋,要求電梯企業(yè)在修理施工時,必須取得電梯原制造單位的委托,否則不予辦理施工告知手續(xù),為此導致很多存在安全隱患的電梯無法得到及時修理,長期處于“帶病運行”的不安全狀態(tài)。

7. 【釋義的出版物屬性】《中華人民共和國特種設備安全法釋義》(以下簡稱《釋義》)屬于一般的普通出版物,既不是國家法定機關出具的司法解釋,也不是政府負責特種設備主管部門頒布的規(guī)章或相關指導文件,因此不具備任何的法律效力,所以監(jiān)管部門把《釋義》作為日常工作的指導依據(jù),此舉是否妥當,有待相關部門予以定論。

8. 【涉嫌市場壟斷】如果僅按照《釋義》機械刻板地實施,很多在用電梯的修理施工根本無法得到原制造單位的委托。尤其是部分占有市場較大份額的電梯制造企業(yè),為了其自身利益,不會給其他的任何第三方電梯企業(yè)提供委托,只能任其獨自壟斷。比如,為了能夠保證電梯安全運行,需要更換其安全保護裝置之一的限速器裝置,零部件市場價格在800-1500元左右,可是部分原制造單位給使用單位的施工報價卻加價3-5倍甚至更多。

9. 【特法本意理解】《特法》第二十二條并未明確指定電梯修理必須由電梯原制造單位實施,也就是說應該理解為只要是按照《特法》規(guī)定取得了電梯制造許可的任何一家單位都可以。這就好比我們買了一臺機動車,汽車行業(yè)監(jiān)管部門和原制造商絕對不能強行指定車輛所有者,只能而且必須去原制造企業(yè)唯一指定的單位修車是一個道理。

10. 【是否違反相關法律】如果行業(yè)監(jiān)管部門一味地機械刻板執(zhí)行《釋義》第二十二條,作為產權人的業(yè)主和使用管理單位的物業(yè)公司,則不能自主選擇其他服務提供商,只能任由原制造單位肆意宰割,其行為本身是否違反如下相關法律法規(guī)的規(guī)定:

1)《中華人民共和國反壟斷法》第十八條第五款“其他經營者進入

相關市場的難易程度”的規(guī)定,對其他經營者進入市場設置了無法逾越的難度;第三十六條“行政機關和法律、法規(guī)授權的具有管理公共事務職能的組織不得濫用行政權力,強制經營者從事本法規(guī)定的壟斷行為。政府主管部門為電梯修理設置單獨行政許可,全部由原電梯制造企業(yè)進行,會形成政府主導下的行業(yè)壟斷,直接導致修理價格偏離市場數(shù)倍以上,而且服務商態(tài)度消極,嚴重踐踏了所有權人擇優(yōu)選擇的合法權益。

2)《中華人民共和國反不正當競爭法》第二條“經營者在生產經營

活動中,應當遵循自愿、平等、公平、誠信的原則,遵守法律和商業(yè)道德”的規(guī)定,《特法》指定原制造單位實施電梯修理,屬于強制性交易;

3)《中華人民共和國消費者權益保護法》第四條“經營者與消費者

進行交易,應當遵循自愿、平等、公平、誠實信用的原則。”、第九條“消費者享有自主選擇商品或者服務的權利。消費者有權自主選擇提供商品或者服務的經營者,自主選擇商品品種或者服務方式,自主決定購買或者不購買任何一種商品、接受或者不接受任何一項服務。消費者在自主選擇商品或者服務時,有權進行比較、鑒別和挑選。以及第十條消費者享有公平交易的權利。 消費者在購買商品或者接受服務時,有權獲得質量保障、價格合理、計量正確等公平交易條件,有權拒絕經營者的強制交易行為。” 規(guī)定,監(jiān)管部門指定原制造單位實施修理,違反了自愿、平等原則,剝奪了消費者自主選擇服務的權利;原制造單位對修理項目的漫天要價,違反了公平交易的原則。

4)《中華人民共和國民法典》第二百四十條“所有權人對自己的不

動產或者動產,依法享有占有、使用、收益和處分的權利。”,剝奪了所有權人對不動產處分的權利。

5)《優(yōu)化營商環(huán)境條例》(中華人民共和國國務院令第722號)第

三條國家持續(xù)深化簡政放權、放管結合、優(yōu)化服務改革,最大限度減少政府對市場資源的直接配置,最大限度減少政府對市場活動的直接干預,加強和規(guī)范事中事后監(jiān)管,著力提升政務服務能力和水平,切實降低制度性交易成本,更大激發(fā)市場活力和社會創(chuàng)造力,增強發(fā)展動力。”、第十一條“市場主體依法享有經營自主權。對依法應當由市場主體自主決策的各類事項,任何單位和個人不得干預。”、第二十條“國家持續(xù)放寬市場準入,并實行全國統(tǒng)一的市場準入負面清單制度。市場準入負面清單以外的領域,各類市場主體均可以依法平等進入。各地區(qū)、各部門不得另行制定市場準入性質的負面清單。”和第二十一條“政府有關部門應當加大反壟斷和反不正當競爭執(zhí)法力度,有效預防和制止市場經濟活動中的壟斷行為、不正當競爭行為以及濫用行政權力排除、限制競爭的行為,營造公平競爭的市場環(huán)境。”的規(guī)定,電梯修理只能由原制造單位實施做法,實質是一種市場壟斷行為,是不正當競爭行為,是對市場主體自主決策的各類事項的粗暴干涉;不但沒有切實降低制度性交易成本,去更大激發(fā)市場活力和社會創(chuàng)造力,增強發(fā)展動力,反而造成了增加了制度性交易成本,降低了市場活力,失去了發(fā)展動力。

11. 【是否違背黨中央國務院文件精神】如果監(jiān)管部門一味地機械刻板執(zhí)行《釋義》第二十二條,禁止其他經營者進入電梯修理市場,其行為本身是否違反如下相關文件的規(guī)定:

(1)根據(jù)中共中央政治局12月11日會議定調2021年經濟工作的要求,中

央經濟工作會議首次提出“防止資本無序擴張”,是從更高層次的角度,對近年來資本利用技術優(yōu)勢和監(jiān)管不足等無序擴張的整頓和規(guī)范!要強化反壟斷和防止資本無序擴張,增強產業(yè)鏈供應鏈自主可控能力,要整體推進改革開放,強化國家戰(zhàn)略科技力量,增強產業(yè)鏈供應鏈自主可控能力。未來將全力打破西方國家對部分關鍵核心技術的壟斷、解決產業(yè)鏈布局的“卡脖子”問題,打造關鍵領域全產業(yè)鏈的自主格局!電梯雖然不是高尖端行業(yè),但是外資控股企業(yè)已經占據(jù)我國電梯市場份額的70%以上,如果監(jiān)管部門還是一味機械地執(zhí)行《釋義》第二十二條,強制要求對在用電梯只能由原制造單位修理,尤其是在修理項目上背離市場價格肆意加價的行為,則會更加加劇不公平競爭和市場壟斷,給廣大人民群眾造成額外的不必要支出。況且對于電梯修理屬于非常成熟的市場和技術,我國自有的產業(yè)鏈和技術水平完全可以滿足電梯修理施工,甚至可以取代部分國外同類產品和技術。

2)《國家市場監(jiān)督管理總局職能配置、內設機構和人員編制規(guī)定》

第三條第四款負責反壟斷統(tǒng)一執(zhí)法。統(tǒng)籌推進競爭政策實施,指導實施公平競爭審查制度。依法對經營者集中行為進行反壟斷審查,負責壟斷協(xié)議、濫用市場支配地位和濫用行政權力排除、限制競爭等反壟斷執(zhí)法工作。指導企業(yè)在國外的反壟斷應訴工作。承擔國務院反壟斷委員會日常工作。”和第五款“負責監(jiān)督管理市場秩序。依法監(jiān)督管理市場交易、網絡商品交易及有關服務的行為。組織指導查處價格收費違法違規(guī)、不正當競爭、違法直銷、傳銷、侵犯商標專利知識產權和制售假冒偽劣行為。指導廣告業(yè)發(fā)展,監(jiān)督管理廣告活動。指導查處無照生產經營和相關無證生產經營行為。指導中國消費者協(xié)會開展消費維權工作。”規(guī)定,作為市場秩序的監(jiān)管部門,本身就具有對不正當競爭和市場壟斷行為的監(jiān)管職責,但是指定原制造單位實施電梯修理,排斥其他市場經營者的行為,實際在為電梯修理市場的行業(yè)壟斷者做政府行為的背書。

(3)根據(jù)《國務院辦公廳關于印發(fā)全國深化“放管服”改革轉變政府職能

電視電話會議重點任務分工方案的通知》(國辦發(fā)〔2018〕79號)《國務院辦公廳關于印發(fā)全國深化“放管服”改革優(yōu)化營商環(huán)境電視電話會議重點任務分工方案的通知》(國辦發(fā)〔2019〕39號)《國務院辦公廳關于印發(fā)全國深化“放管服”改革優(yōu)化營商環(huán)境電視電話會議重點任務分工方案的通知》(國辦發(fā)〔2020〕43號)等文件指導精神,連續(xù)三年要求相關部門進一步深化“放管服”改革,加快打造市場化法治化國際化營商環(huán)境,不斷激發(fā)市場主體活力和發(fā)展內生動力。而電梯監(jiān)管部門強制要求電梯修理必須由原制造單位實施的做法,實質是阻止市場公平競爭、惡化營商環(huán)境的行為;

12. 【嚴重阻礙提升電梯質量安全】2018 國務院辦公廳關于加強電梯質量安全工作的意見》(國辦發(fā)[2018]8號)要求“開展電梯質量提升行動,提升電梯質量安全水平,加強隱患治理與更新改造,落實質量安全主體責任。落實電梯所有權人或其委托管理人責任,督促其對電梯使用與管理負責,加強電梯安全管理,做好日常檢查、維保監(jiān)督、應急處置,保障電梯使用安全。而監(jiān)管部門機械地按照《釋義》第二十二條解釋執(zhí)行,則導致電梯所有權人或其委托管理人無法有效落實使用單位的安全主體責任。由于無法獲取原制造單位對電梯修理的委托或者原制造單位的天價修理費,結果造成“想修不能修、想修不敢修”的局面,甚至逼迫使用單位采取“修舊如舊”的方式,勉強維持電梯運行,對基本的安全尚且無法保證,更無從談起提升電梯質量安全水平。

13. 【施工告知不是行政審批】根據(jù)《特法》第二十三條特種設備安裝、改造、修理的施工單位應當在施工前將擬進行的特種設備安裝、改造、修理情況書面告知直轄市或者設區(qū)的市級人民政府負責特種設備安全監(jiān)督管理的部門。”的規(guī)定,監(jiān)管部門要求施工單位在辦理施工告知時必須提供原制造單位的委托書,對于沒有原制造單位委托的修理項目,根本無法進行修理施工。個別監(jiān)管部門的工作人員甚至把告知手續(xù)變相為許可審批,滋生行政腐敗。

14. 【施工告知不是行政許可】根據(jù)《優(yōu)化營商環(huán)境條例》第三十九條“國家嚴格控制新設行政許可。新設行政許可應當按照行政許可法和國務院的規(guī)定嚴格設定標準,并進行合法性、必要性和合理性審查論證。對通過事中事后監(jiān)管或者市場機制能夠解決以及行政許可法和國務院規(guī)定不得設立行政許可的事項,一律不得設立行政許可,嚴禁以備案、登記、注冊、目錄、規(guī)劃、年檢、年報、監(jiān)制、認定、認證、審定以及其他任何形式變相設定或者實施行政許可。法律、行政法規(guī)和國務院決定對相關管理事項已作出規(guī)定,但未采取行政許可管理方式的,地方不得就該事項設定行政許可。對相關管理事項尚未制定法律、行政法規(guī)的,地方可以依法就該事項設定行政許可!規(guī)定,電梯修理告知不屬于行政許可項目,但是部分監(jiān)管部門依舊把該條件作為電梯修理施工的前置條件,推諉、延遲辦理相關許可,無法及時進行修理施工,造成電梯安全隱患無法及時消除,電梯使用單位和廣大業(yè)主在使用時提心吊膽。

15. 【堅持立改廢釋并舉】根據(jù)中共中央印發(fā)的《法治中國建設規(guī)劃(2020-2025年)》的要求,“加強重點領域、新興領域、涉外領域立法。推動貫徹新發(fā)展理念、構建新發(fā)展格局,加快完善深化供給側結構性改革、促進創(chuàng)新驅動發(fā)展、防范化解金融風險等急需的法律法規(guī)。針對法律規(guī)定之間不一致、不協(xié)調、不適應問題,及時組織清理。對某一領域有多部法律的,條件成熟時進行法典編纂。加強立法的協(xié)同配套工作,實行法律草案與配套規(guī)定同步研究、同步起草,增強法律規(guī)范整體功效。加強立法評估論證工作。加強法律法規(guī)解釋工作。建設全國統(tǒng)一的法律、法規(guī)、規(guī)章、行政規(guī)范性文件、司法解釋和黨內法規(guī)信息平臺。堅持立法和改革相銜接相促進,做到重大改革于法有據(jù),充分發(fā)揮立法的引領和推動作用。對改革急需、立法條件成熟的,抓緊出臺;對立法條件還不成熟、需要先行先試的,依法及時作出授權決定或者改革決定。授權決定或者改革決定涉及的改革舉措,實踐證明可行的,及時按照程序制定修改相關法律法規(guī)。急需對《特法》第二十二條做出司法解釋。

綜上所述,作為國務院特種設備監(jiān)督管理部門應盡快制訂相關規(guī)章制度,在全國范圍內統(tǒng)一對《特法》第二十二條的實施意見和執(zhí)行方案,改變現(xiàn)有電梯修理必須由原制造單位提供委托的做法,堅決反對原制造單位對電梯修理的壟斷行為,防止資本無序擴張,擾亂電梯市場。由于《特法》的修訂工作尚未啟動,也無確定期限,在實施《特法》過程中,即使由任何一家按照《特法》取得電梯制造許可的單位提供修理委托,全國仍有近700余家單位可供產權人或使用單位選擇,完全能夠打破現(xiàn)有原制造的壟斷局面,并滿足市場公平競爭的要求。

為此,懇請人大代表能否向全國人大提出相關提案,請求國家司法機關針對《特法》第二十二條進行司法解釋,或者由國務院法制辦、國家市場監(jiān)督管理總局就電梯修理施工的行政許可、前置條件等要求頒布正式文件,澄清法律條款本意。打破修訂《特法》前的原制造壟斷電梯改造、修理市場的局面,建議再次提案修訂《特法》第二十二條,推動人大法工委立項修法。

應當明確電梯的安裝、改造、修理,必須由電梯制造單位或者其委托的依照本法取得相應許可的單位進行”并非是原制造單位,為提升在用電梯的質量安全工作夯實法制基礎,指導基層監(jiān)管部門統(tǒng)一監(jiān)管要求,打破行業(yè)資本壟斷行為,為市場競爭提供良好的營商環(huán)境,進一步激發(fā)市場活力,發(fā)揮企業(yè)的積極主動性,預防和減少事故,降低故障率,不斷提升電梯質量安全水平,讓人民群眾安全乘梯、放心乘梯,滿足人民日益增長的美好生活需要。

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